החלטה בתיק ה"פ 19535-07-11

1.         בפני בקשה למתן צו עשה זמני, להורות על פתיחה בשבתות של בריכת השחייה ( להלן - "הבריכה") המופעלת ע"י המשיבה ביישוב גבעת זאב (להלן-"היישוב").

2.         המבקש 1, תושב גבעת זאב למעלה מ- 27 שנה, בעל מקומון המתפרסם ביישוב. לדבריו, הוא אינו מנוי על הבריכה אך עומדת לו הזכות לבקר בה ביחד עם בני משפחתו בשבתות, בין אם בכניסה בתשלום חד פעמי בכל ביקור ובין אם באמצעות כרטיסיה שבידו.

            המבקש 1 טען כי הופר חוזה בין המשיבה למועצה המקומית גבעת זאב שצורף למסמכי המכרז להפעלת הבריכה (צורף כנספח ג' לבקשה), בסגירת הבריכה בשבתות ובניגוד לדרישת ראש המועצה מהמשיבה לפתוח את הבריכה בשבתות (מכתב דרישה צורף כנספח ד' לבקשה). בכך, נפגעה זכותו להנות מהבריכה והופסק נוהג שהיה קיים מקדמא דנא לפיו הבריכה פועלת בשבתות. 

3.         המבקש 2, גם הוא תושב הישוב למעלה מ- 18 שנה ורכש מנוי לבריכה, עבור בנו בן ה-13.  המנוי, מהווה חוזה אישי לכל דבר ועניין והמשיבה, הפרה אותו בסגירתה את הבריכה בשבתות. 

4.         המבקש 3, תושב הישוב מזה כ- 3 שנים ורכש מנוי לבריכה מהמשיבה. לטענתו, סגירת הבריכה בשבתות יש בה משום הפרה של החוזה שנכרת עימו ברכישת המנוי ואין למנוע ממנו שלא כדין, לשחות בבריכה בשבתות. 

5.         המבקשים טענו כי מחדלה של המשיבה בסגירת הבריכה בשבתות, היווה שינוי של מצב קיים במשך עשרות שנים בהן הופעלה הבריכה בשבתות. כך גם, פניותיהם למשיבה בבקשה לפתוח את הבריכה נדחו וכן הופר סיכום מיום 15/06/11 בין ראש המועצה למשיבה, לפיו בשבתות יימכרו כרטיסים לבריכה באמצעות "גוי של שבת", על מנת שלא לפגוע בקדושת השבת מחד וברווחת התושבים מאידך.

              בכך, הופר החוזה, שנכרת לטובתם כצדדים שלישיים שתכליתו לאפשר לתושבים להשתמש בבריכה גם בשבתות.

             הדחיפות למתן הסעד הזמני היא לדידם של המבקשים בשל ימי וחופשת הקיץ, בה קיים צורך מיוחד שלהם ושל בני משפחתם ותושבי היישוב בכלל, לבקר בבריכה. לפיכך, מאזן הנוחות נוטה לטובתם. 

6.         המשיבה טענה כי דין הבקשה להידחות, מכמה טעמים.

            הראשון, מחמת שיהוי ניכר בהגשת הבקשה בהתחשב בכך שהבריכה, שהפעלתה באמצעות המשיבה היא החל מחודש 12/10 , סגורה בשבתות מזה למעלה כחצי שנה , במשך כ- 30 שבתות. המשיבה טענה גם כי יש בשיהוי עצמו, כדי ללמד על כך שלא קיימת דחיפות למתן הסעד הזמני ומאזן הנוחות, אינו נוטה לטובת המבקשים.

             כמו כן נטען כי בטרם הועברה ההפעלה של הבריכה למשיבה, הבריכה הייתה סגורה לחלוטין , הן בימות החול והן בשבתות במשך פרקי זמן ארוכים,  בין השאר בהעדר אשור של משרד הבריאות להפעלתה, למעט פתיחתה לטובת קייטנות בימי הקיץ שלא באמצעות המשיבה.

            החל מחודש 12/10, משניתן אישור משרד הבריאות להפעלת הבריכה, החלה המשיבה בהפעלתה למעט בשבתות, החל ממועד כניסת השבת ועד לצאת השבת. במוצאי שבתות, נפתחת הבריכה . לטענת המשיבה, המבקשים נהגו בחוסר תום לב בפנייתם בבקשה דנן לאחר חלוף פרק זמן ארוך בו הבריכה סגורה בשבתות, תוך הצגת מצג כאילו הם הופתעו למצוא בחודש יוני האחרון, כי הבריכה סגורה בשבתות.

7.         המשיבה הוסיפה כי לא ניתנה התחייבות מצידה למנוייה, לפתיחת הבריכה בשבתות והשילוט המוצב בכניסה לבריכה מלמד גם הוא כי הבריכה סגורה בשבתות. בתקנון עליו חתמה אשתו של המבקש 2, כדוגמת תקנון מחייב לשאר המנויים, נרשמו שעות הפתיחה עד לפני כניסת השבת וכן נרשם כי בידיה לשנות את לוח הזמנים מעת לעת, בהתאם לצורך (התקנון בחתימת גב' לילך נאמן, צורף כנספח א' לתגובת המשיבה לבקשה ). 

8.         המשיבה טענה כי אין למבקש 1 מנוי לבריכה ולפיכך אין לו יריבות עימה ודין בקשתו להידחות ולו מטעם זה בלבד. למבקשים, אין  כל יריבות איתה בקשר לחוזה בינה ובין המועצה, אשר לטעמה לא הופר כלל . כמו כן, אין ליתן את הסעד הזמני בהיותו זהה לסעד בהליך העיקרי, למתן צו עשה קבוע. לדידה, נכונים הדברים בפרט משעסקינן בנזק נטען שניתן לפצות בגינו בכסף.

9.         שמעתי את עדותם של שלושת המבקשים ואת עדותו של נציג המשיבה.

            המצב הלכאורי שעולה מהעדויות הוא כי הבריכה סגורה בשבתות כבר מזה מס' שבועות ולכל הפחות מחודש מאי ש"ז .  

             לא ניתן ללמוד מעדותו של המבקש 1 כי הבריכה נסגרה במפתיע לאחרונה עובר להגשת הבקשה שכן, מדבריו עולה לכאורה כי הוא לא ביקר כלל בבריכה בחודשים האחרונים. ביקורו בבריכה היה רק לאחר שהוא פרסם כתבה במקומון שלו על סגירתה , בביקורו ביום 9/7/11 , מועד בו הוא מצא לדבריו את הבריכה סגורה. לפיכך, אין למבקש 1 ידיעה אישית על המועד האחרון בשבתות, בו נפתחה הבריכה לציבור וידיעתו על סגירתה בחודש יוני במפתיע, הינה בגדר עדות שמיעה.

             הראיות הלכאוריות מפי המבקש 2 , מלמדות כי אין בידו לומר מהו המועד בו נסגרה הבריכה בשבתות הואיל והוא לא מבקר בבריכה ואף לא הביא את בנו לבריכה ומצא אותה סגורה בחודשים האחרונים. ידיעותיו בנידון, הן בהסתמך לכאורה על דברי בנו הקטין שנמסרו לו ע"י חבריו.

             המבקש 3 העיד כי הוא לא ביקר בבריכה בכלל ובשבתות בפרט החל מאוקטובר 2010 ועד חודש מאי 2011 , מועד בו הוא מצא את הבריכה סגורה.